文章來源于公眾號:永高礦業(yè)律師,原文鏈接:非法采礦罪辯護要點之七:礦產(chǎn)品價格認定
引言
非法采礦罪是礦業(yè)企業(yè)重大法律風險,需要承擔相應(yīng)的刑事責任。由于礦產(chǎn)資源開采的專業(yè)性、復雜性和監(jiān)管的特殊性,非法采礦刑事案件中存在罪與非罪、罪輕罪重、責任分擔、證據(jù)采信等諸多疑難爭議問題。非法采礦罪辯護過程中,辯護律師不僅要掌握一般刑事案件的辯護技能,還必須要熟練運用礦產(chǎn)資源開發(fā)管理法律政策,有效結(jié)合地質(zhì)勘查、礦山開采、儲量管理等方面專業(yè)知識和專家意見,針對具體案件做出精準、有效的辯護。筆者根據(jù)多個非法采礦刑事案件辯護的實務(wù)經(jīng)驗,結(jié)合近幾年對非法采礦罪的系統(tǒng)研究,撰寫了非法采礦罪辯護要點系列文章,從責任人員、礦產(chǎn)資源屬性、無證開采與越界開采、鑒定結(jié)論、礦產(chǎn)品的數(shù)量與價格、合法工程施工與違法采礦界限等多個角度對非法采礦罪辯護要點加以闡述,供讀者參考。
在非法采礦刑事案件中,非法開采的礦產(chǎn)品價值達到法定的標準,是對非法采礦行為定罪處罰的重要前提。確定非法開采的礦產(chǎn)品價值,往往又需要先認定非法開采的礦產(chǎn)品數(shù)量和礦產(chǎn)品價格。因此,對非法開采的礦產(chǎn)品價格的認定,是非法采礦刑事案件中調(diào)查取證的重要內(nèi)容,當然也是律師在辯護中要重點關(guān)注的。
一、非法采礦案件礦產(chǎn)品價格認定中的重點問題
有的非法采礦案件中辦案機關(guān)能夠直接通過礦產(chǎn)品銷售記錄、財務(wù)憑證等證據(jù)認定礦產(chǎn)品價格,但實踐中更多的情形是非法采礦行為發(fā)生時間久遠、直接證據(jù)已滅失,難以直接查明礦產(chǎn)品的實際銷售價格。對此,辦案機關(guān)應(yīng)委托價格認證機構(gòu)依照法定程序?qū)Ψ欠ㄩ_采的礦產(chǎn)品進行價格認定。實踐中應(yīng)重點關(guān)注以下方面問題:
(一)價格認定程序
根據(jù)價格認定有關(guān)規(guī)定,辦案機關(guān)委托價格認證機構(gòu)對非法開采的礦產(chǎn)品價格進行認定的,應(yīng)出具價格認定協(xié)助書。價格認證機構(gòu)應(yīng)當按照辦案機關(guān)所在的行政區(qū)域,分級受理價格認定。價格認定人員應(yīng)當在辦案機關(guān)的協(xié)助和參加下,對價格認定對象進行實物查驗、核實或者勘驗,必要時要求辦案機關(guān)通知非法采礦涉案當事人到場。對重大、疑難的價格認定事項,價格認證機構(gòu)認為必要或者辦案機關(guān)提出申請,價格認證機構(gòu)可以通過聽證、座談等方式,聽取辦案機關(guān)、相關(guān)當事人、專家對價格認定事項的意見。價格認證機構(gòu)出具價格認定結(jié)論后,辦案機關(guān)對價格認定結(jié)論有異議的,可在收到價格認定結(jié)論之日起60日內(nèi),向上一級價格認證機構(gòu)提出復核。涉案當事人對價格認定結(jié)論有異議的,可以向辦案機關(guān)提出復核申請,由辦案機關(guān)按程序提出復核。
非法采礦刑事案件中,礦產(chǎn)品價格認定程序中應(yīng)注意的問題包括:有的價格認證機構(gòu)在實物查驗、現(xiàn)場勘驗時未核實清楚有關(guān)事實,也未要求辦案機關(guān)通知涉案當事人現(xiàn)場指認,導致有關(guān)事實認定不清;有的價格認定事項中存在疑難復雜以及爭議較大問題,但價格認證機構(gòu)未聽取辦案機關(guān)、相關(guān)當事人、專家的意見;有的價格認定結(jié)論出具后,辦案機關(guān)未及時通知相關(guān)當事人,剝奪和影響了當事人行使申請復核以及重新認定、補充認定的權(quán)利等。
(二)價格認定對象
非法采礦刑事案件中,價格認定對象是行為人非法采出的礦產(chǎn)品,價格認證機構(gòu)根據(jù)辦案機關(guān)確定的價格認定對象開展價格認定工作。實踐中應(yīng)注意:
一是價格認定對象應(yīng)為案涉當事人非法采出的礦產(chǎn)品,在非法采出的礦產(chǎn)品已經(jīng)滅失不能作為認定標的時,應(yīng)當將在非法開采區(qū)域同一礦層取樣的礦石作為認定標的;或者以和非法采出的礦產(chǎn)品具有相同或者相似質(zhì)量特征的礦石作為認定標的,而不能隨意以周邊區(qū)域他人采出的礦產(chǎn)品作為價格認定的標的。
二是涉案礦產(chǎn)品中存在不同化學成分、工業(yè)類型、品級等質(zhì)量特征的,應(yīng)對非法采出的礦產(chǎn)品進行分類,分別開展價格認定;
三是價格認定對象應(yīng)為行為人非法采出的原礦,而非經(jīng)選礦或其他加工過程后的礦石,亦非經(jīng)過長途運輸、二次交易后的礦產(chǎn)品。
(三)價格認定基準日
價格認定有關(guān)規(guī)定中并未明確價格認定基準日的確定標準,非法采礦刑事案件中,價格認定基準日通常確定為礦產(chǎn)品實際采出或者銷售的時間。實踐中應(yīng)注意:
一是有的案件中非法開采礦產(chǎn)品發(fā)生的時間分散,例如開采行為分別發(fā)生在一年的多個月份,辦案機關(guān)未根據(jù)開采或者銷售數(shù)量分別認定同一年中不同月份的礦產(chǎn)品價格,而是籠統(tǒng)地要求價格認證機構(gòu)按照年度或者多個年度的平均礦產(chǎn)品價格進行認定,導致價格認定結(jié)論不準確,特別是在礦產(chǎn)品價格波動較大時會導致價格認定結(jié)果嚴重失實;
二是有的案件中由于非法采礦發(fā)生時間久遠,查證非法開采時間難度較大,辦案機關(guān)在未深入調(diào)查取證的情況下,向價格認證機構(gòu)提供了不準確的基準日。
二、非法采礦刑事案件中礦產(chǎn)品價格認定的典型案例分析
案例1:價格認證機構(gòu)按照當?shù)孛禾孔罡邿嶂禈藴蕦ι姘该禾康V產(chǎn)品進行價格認定
A公司涉嫌非法采礦罪一案中,辦案機關(guān)為了確定A公司非法開采的煤炭價格,委托價格認證機構(gòu)進行價格認定。由于辦案機關(guān)未向價格認證機構(gòu)提供涉案煤炭的熱值標準,價格認證機構(gòu)經(jīng)過市場調(diào)查了解到當?shù)孛禾繜嶂底罡卟怀^5500千卡/千克,遂按照5500千卡/千克熱值標準出具了價格認定結(jié)論。但實際上依據(jù)已有資料能夠確定案涉煤炭的熱值為4200千卡/千克左右,在銷售價格上與5500千卡/千克的煤炭相去甚遠。
本案中,辦案機關(guān)在委托開展價格認定之前,未對A公司開采的煤炭礦產(chǎn)品進行質(zhì)量檢測。價格認證機構(gòu)接受委托后,未進行現(xiàn)場勘驗,未核實清楚價格認定對象的質(zhì)量情況,其選取的價格認定對象是當?shù)刈罡邿嶂得禾康V產(chǎn)品,而非A公司開采的礦產(chǎn)品,屬于價格認定對象錯誤。價格認證機構(gòu)針對錯誤對象做出的價格認定結(jié)論,顯然不能作為認定涉案礦產(chǎn)品價格的依據(jù)。
案例2:價格認定過程中未考慮涉案煤炭中含有過火煤
B公司因越界開采煤炭資源涉嫌非法采礦罪,在案證據(jù)顯示在其越界開采的煤炭資源中,有一部分煤炭屬于過火煤,該過火煤價格遠低于正常煤炭礦產(chǎn)品價格。辦案機關(guān)為確定B公司非法開采的礦產(chǎn)品價格,委托價格認證機構(gòu)進行價格認定。但辦案機關(guān)未向價格認證機構(gòu)提供有關(guān)過火煤數(shù)量、質(zhì)量等材料,價格認證機構(gòu)進行價格認定過程中未進行現(xiàn)場勘驗,亦未采納當事人提出的補充過火煤有關(guān)材料的意見,最終出具的價格認定結(jié)論中未體現(xiàn)過火煤價格。
本案中,在案證據(jù)已證明B公司開采的煤炭資源中包含了過火煤。但辦案機關(guān)未查明過火煤數(shù)量、質(zhì)量等情況就委托了價格認定。價格認證機構(gòu)既未進行現(xiàn)場勘查,也未要求辦案機關(guān)補充材料,更未采納聽取當事人意見,導致價格認定結(jié)論未體現(xiàn)過火煤價格,鑒定結(jié)論失實。
案例3:價格認定基準日與非法采礦的發(fā)生時間不符,導致過高認定礦產(chǎn)品價格
2015年1月至2016年6月期間,C公司在未取得采礦許可證的情況下擅自開采鐵礦資源,后被公安機關(guān)以非法采礦罪立案偵查。辦案機關(guān)為確定C公司開采的鐵礦石價格,委托價格認證機構(gòu)對礦產(chǎn)品進行價格認定。辦案機關(guān)出具的價格認定協(xié)助書中要求對認定對象在2015年、2016年的市場價格進行認定。價格認證機構(gòu)接受委托后,將案涉鐵礦石2015年年度平均市場價和2016年年度平均市場價作為認定結(jié)論。由于2016年全年鐵礦石價格處于快速上漲,價格認證機構(gòu)出具的價格認定結(jié)論中的鐵礦石價格明顯高于非法采礦期間的實際價格。
本案中,辦案機關(guān)委托進行價格認定時,未將價格認定基準日和非法開采期間準確對應(yīng)。價格認證機構(gòu)進行價格認定時,既未向辦案機關(guān)核實準確的價格認定基準日,也未在價格認定結(jié)論中載明2016年、2016年具體月份的礦產(chǎn)品價格,而是直接以年度平均價作為認定結(jié)論,導致認定結(jié)果失實。
案例4:價格認證機構(gòu)將經(jīng)過運輸和洗選后的礦產(chǎn)品價格認定為非法開采的礦產(chǎn)品價格
D公司在未辦理河道采砂許可證的情況下,在某河段進行采砂活動。D公司使用吸砂船采出砂石后,雇傭他人的運輸船,將砂石運輸至岸上集中清洗和分選后進行銷售。司法機關(guān)在追究A公司非法采砂刑事責任過程中,委托價格認證機構(gòu)對非法開采的礦產(chǎn)品進行價格認定。價格認證機構(gòu)在進行價格認定過程中,采用市場法,參照當?shù)亟?jīng)過運輸和洗選后的砂石價格對涉案礦產(chǎn)品價格做出了認定。
本案中,辦案機關(guān)委托鑒定的目的是確定非法開采的礦產(chǎn)品價格。價格認證機構(gòu)出具的價格認定結(jié)論,不僅包含了非法開采的礦產(chǎn)品價格,還包含了因運輸、清洗和分選行為導致的礦產(chǎn)品價格增值部分,超出了委托認定的范圍,鑒定結(jié)果不能作為認定非法開采礦產(chǎn)品價格的依據(jù)。
三、如何針對礦產(chǎn)品價格認定過程及其結(jié)論進行有效辯護
第一,協(xié)助當事人積極參與價格認定過程。當事人發(fā)現(xiàn)價格認定人員和認定事項有利害關(guān)系等情形的,應(yīng)申請價格認定人員回避。價格認定人員對礦產(chǎn)品進行實物檢驗或者勘驗時,當事人應(yīng)積極參與,進行現(xiàn)場指認和確認。價格認證機構(gòu)進行資料收集、市場調(diào)查時,當事人應(yīng)及時提供有利于己方的有關(guān)證據(jù)。針對價格認定過程中的疑難、爭議問題,應(yīng)積極申請聽證和發(fā)表意見。當事人收到價格認定結(jié)論后,如果發(fā)現(xiàn)價格認定結(jié)論存在違法違規(guī)情形,可以提請辦案機關(guān)向上一級價格認證機構(gòu)提出復核。
第二,充分開展調(diào)查取證。實踐中價格認證機構(gòu)對礦產(chǎn)品價格做出錯誤認定的,往往是由于辦案機關(guān)未及時、充分提供相關(guān)材料,案例1中價格認證機構(gòu)按照當?shù)孛禾孔罡邿嶂禈藴蕦ι姘该禾孔龀鰞r格認定,案例2中價格認定過程中未考慮涉案煤炭中含有過火煤因素,都和辦案機關(guān)提供的材料不充分有很大關(guān)系。為此,辯護律師發(fā)現(xiàn)有助于價格認定的材料線索時,可申請人民檢察院、人民法院調(diào)取,或者經(jīng)有關(guān)單位和個人同意后自行收集,然后提交給辦案機關(guān)作為價格認定的依據(jù)材料。
第三,運用刑事證據(jù)規(guī)則進行有效辯護。一是辯護律師針對價格認定結(jié)論的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性提出質(zhì)證意見。結(jié)合證據(jù)情況和辯護策略,提出非法證據(jù)排除申請,或者提出重新認定、補充認定申請。二是根據(jù)案情需要申請法庭通知專家輔助人出庭,就價格認定結(jié)論提出專業(yè)意見,達到推翻價格認定結(jié)論或者啟動重新、補充認定的目的。三是根據(jù)案情需要申請法庭通知價格認定人員出庭,對價格認定的依據(jù)、過程及結(jié)論進行說明。律師和專家輔助人對價格認定人員進行有針對性的詢問,達到充分揭露價格認定結(jié)論的錯誤、排除非法證據(jù)的目的。
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《永高礦業(yè)律師專欄》作者介紹
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