原標題：原創(chuàng)｜礦業(yè)融資的方式、流程及法律風險分析

 

 

1 礦業(yè)融資的方式

礦業(yè)融資是絕大多數(shù)礦業(yè)公司發(fā)展過程中都必須面對和解決的問題。除了一般的債權(quán)融資、股權(quán)融資、融資租賃等傳統(tǒng)的融資方式外，礦業(yè)行業(yè)以其行業(yè)的特殊性創(chuàng)設(shè)了一些行業(yè)特有的融資方式，如：項目合作經(jīng)營、產(chǎn)品包銷融資、預售產(chǎn)品流融資、預售權(quán)益金融資等。

1.1債權(quán)融資

債權(quán)融資的本質(zhì)是還本付息，即投資者向融資方有償提供一定數(shù)量的資金，并約定資金使用的期限和對價（利息），使用期滿歸還本金和利息的一種融資方式。

常見的債權(quán)融資包括銀行貸款、股東借款、公司向其他關(guān)聯(lián)方借款、商業(yè)票據(jù)（commercial paper）、公開市場上發(fā)行各類公司債券等。

債權(quán)融資的好處在于不改變礦業(yè)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，不稀釋現(xiàn)有股東對公司的股權(quán)，通常情況下投資方也不會干預公司的正常經(jīng)營管理。

債權(quán)融資的風險和負擔在于，增加了公司運營的財務成本，如果出現(xiàn)“資不抵債”的情況，會將公司乃至為公司債務提供擔保的股東、高管、實際控股人都一同“拖下水”，讓公司面臨破產(chǎn)清算、其他擔保人也被“追償”的囧境。在澳大利亞，明知公司不能清償?shù)狡趥鶆杖詧猿掷^續(xù)經(jīng)營的，公司董事將面臨嚴厲的處罰，包括追繳董事個人資產(chǎn)，甚至追究刑事責任。

1.2股權(quán)融資

股權(quán)融資即融資方通過向投資方增發(fā)新股而獲得資金的一種傳統(tǒng)的融資方式。也是礦業(yè)融資最常見的一種融資方式。

在中國，股權(quán)融資對于非上市公司來說，只要不涉及外商投資的“禁區(qū)”，通常不需要任何事先獲得相關(guān)監(jiān)管部門的審批和備案，只需要股東（大）會或董事會做出有效決議，以及通過公司規(guī)定的其他內(nèi)部決策程序，公司、現(xiàn)有股東和投資方共同簽署增資協(xié)議即可實現(xiàn)；而對于上市公司而言，股權(quán)融資又可分為私下向特定投資者定向增發(fā)（私募）、向二級市場不特定投資者公開增發(fā)（私募）兩種情形，除了需要經(jīng)過公司內(nèi)部的有效決策程序之外，還需要經(jīng)過證券監(jiān)管機構(gòu)的審核或備案。

在加拿大、澳大利亞等礦業(yè)資本市場發(fā)達的國家，上市礦業(yè)公司向特定的投資者定向增發(fā)新股時，通常還會附帶認股權(quán)證或股票期權(quán)（warrant or option）。認股權(quán)證或股票期權(quán)給予投資者在未來一定期限內(nèi)以確定的價格（行權(quán)價，exercise price）購買一定新股的權(quán)利。

股權(quán)融資即可以在項目公司層面進行，直接稀釋原股東對項目公司的股權(quán)，也可以在項目公司的母公司層面進行，通過母公司釋放部分股權(quán)，將獲得的投資再以借款、增資及其他更多靈活的方式投入到項目公司。

1.3融資租賃

融資租賃(financial lease) 是目前國際上最為普遍、最基本的非銀行融資形式。它是指出租人根據(jù)承租人(用戶) 的請求，與第三方(供貨商) 訂立供貨合同，根據(jù)此合同，出租人出資向供貨商購買承租人選定的設(shè)備。同時，出租人與承租人訂立一項租賃合同，將設(shè)備出租給承租人，并向承租人收取一定的租金。

對于生產(chǎn)型礦業(yè)公司，在需要購置一些大型的采礦、選礦、加工機械設(shè)備時可以采用融資租賃的方式進行融資，緩解當期的資本壓力。

融資租賃方式具有成熟的國際和國內(nèi)法規(guī)體系和運作流程，辦理融資時對企業(yè)資信和擔保的要求不高，所以非常適合中小礦業(yè)公司融資。

1.4 其他礦業(yè)行業(yè)特有的融資方式

基于礦業(yè)行業(yè)的特點，在實踐中形成一些特有的融資方式，主要包括：

（1）項目合作經(jīng)營

項目合作經(jīng)營又分為：合作勘探開發(fā)、工程承包等多種方式。

合作勘探開發(fā)，即一方出礦權(quán)、另一方出資金，共同進行項目勘探，共同享有勘探成果，等具備開發(fā)條件時，再共同設(shè)立合資公司一起進行礦業(yè)開發(fā)。在這種方式下，投入資金的一方通常具有一定的選擇權(quán)，即設(shè)定一些階段性的勘探目標和退出條件，在達不到既定的階段性目標時，可以選擇退出。

工程承包，即礦業(yè)公司將某些重要的工程，如采礦工程外包給工程方，由工程方出資負責采礦，開采出來的礦，雙方按比例分成。

（2）產(chǎn)品包銷融資

產(chǎn)品包銷（off-take）融資，是指投資者以股權(quán)或債權(quán)的方式給項目方提供資金，并以將來產(chǎn)出的部分或者全部產(chǎn)品以事先確定的價格賣給投資方或者將部分或全部產(chǎn)品的銷售權(quán)授予投資方的一種融資方式。通常，投資方為礦產(chǎn)品貿(mào)易商或下游用戶。

產(chǎn)品包銷融資在國內(nèi)使用的不多，但在國際上已經(jīng)是一種相對成熟的礦業(yè)融資方式。產(chǎn)品包銷融資多適用于已經(jīng)完成預可研或可研，處于待建或者在建階段的項目。

（3）預售產(chǎn)品流融資

預售產(chǎn)品流（stream）融資，是指投資者向處于建設(shè)期的礦業(yè)公司支付一筆費用，同時約定在礦山投產(chǎn)之后，以事先約定的價格購買其副產(chǎn)品或者部分主產(chǎn)品，其實質(zhì)是一種礦產(chǎn)品預售合同。

預售產(chǎn)品流融資方式適用于工作程度高、未來投產(chǎn)的預期基本確定、低成本且有較高價值的副產(chǎn)品的項目。

（4）預售權(quán)益金融資

預售權(quán)益金（Royalty）融資，是指項目權(quán)益金的認購方，向礦業(yè)公司支付一筆費用，以換取某一礦山投產(chǎn)后的權(quán)益金。此處所講的權(quán)益金種類繁多，只要買賣雙方同意，雙方可以選擇任何一種權(quán)益金。常見的權(quán)益金種類有：凈冶煉廠收益權(quán)益金（Net Smelter Return Royalty,NSR）、凈利潤權(quán)益金（Net Profit Interest Royalty，NPI）、毛收益權(quán)益金（Gross Proceeds Royalty）、選礦權(quán)益金（Milling Royalty）等。

不同于預售產(chǎn)品流融資，預售權(quán)益金融資適用范圍更廣泛，從早期的勘探項目到建設(shè)期的項目，無論產(chǎn)品種類，只要投資方看好項目前景，都可以采取預售權(quán)益金融資模式。

（5）申請專項基金、補貼等政策性資金融資

除了上述各種商業(yè)性質(zhì)的融資方式之外，礦業(yè)公司還可以通過申請政府出資設(shè)立的風險勘查基金、綜合利用獎勵基金，以及各類專項補貼等方式獲得公司運營、項目開發(fā)的部分資金。

該類融資的最大特點在于通常附有一定的申請條件，不需要償還本金。但對于某些政府出資的基金，也有投資回報的要求，且在礦權(quán)轉(zhuǎn)讓時，需要獲得政府的核準，所以，在申請政府出資的基金時，需要做好利弊權(quán)衡。

以上是對目前常見的一些礦業(yè)融資方式的簡介，隨著行業(yè)的發(fā)展，礦業(yè)融資的方式也必將呈現(xiàn)出更多新的產(chǎn)品或模式。

2 礦業(yè)融資的流程

融資與投資其實是一枚硬幣的兩面，對于同一個資金融通的行為，作為提供資金的一方來說就是投資，而對于資金的使用方來講便是融資。不同的融資方式，具體的流程會存在一定的差異，但總體上分為融資決策階段、融資協(xié)議實施階段、資金返還或退出階段三個階段。

以礦業(yè)項目的債權(quán)融資為例，簡述礦業(yè)融資的流程，通常包括：融資方案的設(shè)計、融資方的尋找和選擇、簽署融資協(xié)議、協(xié)議履行、期滿還本付息五個階段。

融資方案的設(shè)計首先要確定融資額度、融資周期，可接受的資金成本，然后在此基礎(chǔ)上選擇適用的融資方式和潛在的融資方。

融資方案確定下來之后，需要通過項目路演、定向推薦等方式去尋找意向投資方，并分別與不同的意向投資方進行融資條件的談判，從中選擇最匹配的投資方。在選擇投資方時，不僅僅要考慮資金實力、資金成本等硬條件，還需要考慮投資方自身的市場信譽、是否能給項目帶來出資金以外的其他資源和便利等軟條件。

在選定投資方之后，進入實際性的談判、協(xié)商具體的融資協(xié)議條款，簽署融資協(xié)議階段。融資協(xié)議是確定融資條件、各方權(quán)利義務、違約責任及未來爭議解決方式的法律文本，因此需要格外重視。建議聘請專業(yè)的律師全程跟進談判過程，并對融資協(xié)議進行嚴密把關(guān)，爭取最有利于的融資條件，努力控制和降低法律風險和責任。

融資協(xié)議簽署生效后，進入?yún)f(xié)議履行階段，投資方須按照協(xié)議約定給予融資方一定數(shù)量的資金，融資方則須按照協(xié)議約定的方式和用途，合理使用資金，并盡力確保資金使用的效率，避免出現(xiàn)項目失敗無法還本付息的情況出現(xiàn)。

正常情況下，借款期滿，融資方須按照融資協(xié)議的約定，向投資方償還本金并支付到期利息。如不能按期還本付息，則雙方不可避免地陷入債權(quán)債務糾紛。

3 礦業(yè)融資的法律風險分析

站在融資方的角度，談礦業(yè)融資的法律風險，相對簡單，主要涉及合同違約風險和一些特定的刑事法律風險。

01 違約法律風險

礦業(yè)項目的運營具有很多人為不可控制的風險，常常導致礦業(yè)項目的進展和收益不及預期，從而引發(fā)不能按期還本付息或者達到“對賭”的業(yè)績而違反融資協(xié)議的情況發(fā)生。

為盡量減少和避免違約風險的出現(xiàn)，融資方應當事先做好項目的可行性研究，對項目未來的經(jīng)營走向，有一個相對準確客觀的判斷，適量融資，量力而行。在預期發(fā)生違約風險時，要提前做一些準備工作，比如：調(diào)整生產(chǎn)建設(shè)或生產(chǎn)計劃、減少不必要的支出，尋找其他替代性的資金支持等。

此外，對于融資協(xié)議的內(nèi)容的把控也是做好違約法律風險的控制的重要一環(huán)，有很多的隱患就“埋伏”在融資協(xié)議條款中。所以，需要對融資協(xié)議的條款進行認真的研讀，爭取剔除其中對己方不利的規(guī)定。

02 刑事法律風險

除了違約法律風險之外，礦業(yè)融資過程中往往還會涉及多種容易被忽視的刑事法律風險，無意中觸犯了刑法被追究刑事責任。在中國的司法實踐中，常見的礦業(yè)融資相關(guān)罪名包括：（1）騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪；（2）非法吸收公眾存款罪。

多數(shù)情況下，礦業(yè)公司觸犯刑法均不存在主觀故意，而是缺乏對金融犯罪的基本認知。比如：為了獲得銀行貸款，提供虛假證明材料；獲得貸款后，隨意變更貸款用途；為籌措資金，向大量不特定的對象籌集資金等等。

為避免礦業(yè)融資過程中的刑事法律風險，還需要融資方加強刑事法律風險意識和刑事合規(guī)風險控制，在做任何刑事的融資時，聘請專業(yè)的法律顧問協(xié)助開展工作。

（完）

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