原標(biāo)題：原創(chuàng)｜礦業(yè)融資的方式、流程及法律風(fēng)險(xiǎn)分析

 

 

1 礦業(yè)融資的方式

礦業(yè)融資是絕大多數(shù)礦業(yè)公司發(fā)展過(guò)程中都必須面對(duì)和解決的問(wèn)題。除了一般的債權(quán)融資、股權(quán)融資、融資租賃等傳統(tǒng)的融資方式外，礦業(yè)行業(yè)以其行業(yè)的特殊性創(chuàng)設(shè)了一些行業(yè)特有的融資方式，如：項(xiàng)目合作經(jīng)營(yíng)、產(chǎn)品包銷融資、預(yù)售產(chǎn)品流融資、預(yù)售權(quán)益金融資等。

1.1債權(quán)融資

債權(quán)融資的本質(zhì)是還本付息，即投資者向融資方有償提供一定數(shù)量的資金，并約定資金使用的期限和對(duì)價(jià)（利息），使用期滿歸還本金和利息的一種融資方式。

常見的債權(quán)融資包括銀行貸款、股東借款、公司向其他關(guān)聯(lián)方借款、商業(yè)票據(jù)（commercial paper）、公開市場(chǎng)上發(fā)行各類公司債券等。

債權(quán)融資的好處在于不改變礦業(yè)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，不稀釋現(xiàn)有股東對(duì)公司的股權(quán)，通常情況下投資方也不會(huì)干預(yù)公司的正常經(jīng)營(yíng)管理。

債權(quán)融資的風(fēng)險(xiǎn)和負(fù)擔(dān)在于，增加了公司運(yùn)營(yíng)的財(cái)務(wù)成本，如果出現(xiàn)“資不抵債”的情況，會(huì)將公司乃至為公司債務(wù)提供擔(dān)保的股東、高管、實(shí)際控股人都一同“拖下水”，讓公司面臨破產(chǎn)清算、其他擔(dān)保人也被“追償”的囧境。在澳大利亞，明知公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)仍堅(jiān)持繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的，公司董事將面臨嚴(yán)厲的處罰，包括追繳董事個(gè)人資產(chǎn)，甚至追究刑事責(zé)任。

1.2股權(quán)融資

股權(quán)融資即融資方通過(guò)向投資方增發(fā)新股而獲得資金的一種傳統(tǒng)的融資方式。也是礦業(yè)融資最常見的一種融資方式。

在中國(guó)，股權(quán)融資對(duì)于非上市公司來(lái)說(shuō)，只要不涉及外商投資的“禁區(qū)”，通常不需要任何事先獲得相關(guān)監(jiān)管部門的審批和備案，只需要股東（大）會(huì)或董事會(huì)做出有效決議，以及通過(guò)公司規(guī)定的其他內(nèi)部決策程序，公司、現(xiàn)有股東和投資方共同簽署增資協(xié)議即可實(shí)現(xiàn)；而對(duì)于上市公司而言，股權(quán)融資又可分為私下向特定投資者定向增發(fā)（私募）、向二級(jí)市場(chǎng)不特定投資者公開增發(fā)（私募）兩種情形，除了需要經(jīng)過(guò)公司內(nèi)部的有效決策程序之外，還需要經(jīng)過(guò)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審核或備案。

在加拿大、澳大利亞等礦業(yè)資本市場(chǎng)發(fā)達(dá)的國(guó)家，上市礦業(yè)公司向特定的投資者定向增發(fā)新股時(shí)，通常還會(huì)附帶認(rèn)股權(quán)證或股票期權(quán)（warrant or option）。認(rèn)股權(quán)證或股票期權(quán)給予投資者在未來(lái)一定期限內(nèi)以確定的價(jià)格（行權(quán)價(jià)，exercise price）購(gòu)買一定新股的權(quán)利。

股權(quán)融資即可以在項(xiàng)目公司層面進(jìn)行，直接稀釋原股東對(duì)項(xiàng)目公司的股權(quán)，也可以在項(xiàng)目公司的母公司層面進(jìn)行，通過(guò)母公司釋放部分股權(quán)，將獲得的投資再以借款、增資及其他更多靈活的方式投入到項(xiàng)目公司。

1.3融資租賃

融資租賃(financial lease) 是目前國(guó)際上最為普遍、最基本的非銀行融資形式。它是指出租人根據(jù)承租人(用戶) 的請(qǐng)求，與第三方(供貨商) 訂立供貨合同，根據(jù)此合同，出租人出資向供貨商購(gòu)買承租人選定的設(shè)備。同時(shí)，出租人與承租人訂立一項(xiàng)租賃合同，將設(shè)備出租給承租人，并向承租人收取一定的租金。

對(duì)于生產(chǎn)型礦業(yè)公司，在需要購(gòu)置一些大型的采礦、選礦、加工機(jī)械設(shè)備時(shí)可以采用融資租賃的方式進(jìn)行融資，緩解當(dāng)期的資本壓力。

融資租賃方式具有成熟的國(guó)際和國(guó)內(nèi)法規(guī)體系和運(yùn)作流程，辦理融資時(shí)對(duì)企業(yè)資信和擔(dān)保的要求不高，所以非常適合中小礦業(yè)公司融資。

1.4 其他礦業(yè)行業(yè)特有的融資方式

基于礦業(yè)行業(yè)的特點(diǎn)，在實(shí)踐中形成一些特有的融資方式，主要包括：

（1）項(xiàng)目合作經(jīng)營(yíng)

項(xiàng)目合作經(jīng)營(yíng)又分為：合作勘探開發(fā)、工程承包等多種方式。

合作勘探開發(fā)，即一方出礦權(quán)、另一方出資金，共同進(jìn)行項(xiàng)目勘探，共同享有勘探成果，等具備開發(fā)條件時(shí)，再共同設(shè)立合資公司一起進(jìn)行礦業(yè)開發(fā)。在這種方式下，投入資金的一方通常具有一定的選擇權(quán)，即設(shè)定一些階段性的勘探目標(biāo)和退出條件，在達(dá)不到既定的階段性目標(biāo)時(shí)，可以選擇退出。

工程承包，即礦業(yè)公司將某些重要的工程，如采礦工程外包給工程方，由工程方出資負(fù)責(zé)采礦，開采出來(lái)的礦，雙方按比例分成。

（2）產(chǎn)品包銷融資

產(chǎn)品包銷（off-take）融資，是指投資者以股權(quán)或債權(quán)的方式給項(xiàng)目方提供資金，并以將來(lái)產(chǎn)出的部分或者全部產(chǎn)品以事先確定的價(jià)格賣給投資方或者將部分或全部產(chǎn)品的銷售權(quán)授予投資方的一種融資方式。通常，投資方為礦產(chǎn)品貿(mào)易商或下游用戶。

產(chǎn)品包銷融資在國(guó)內(nèi)使用的不多，但在國(guó)際上已經(jīng)是一種相對(duì)成熟的礦業(yè)融資方式。產(chǎn)品包銷融資多適用于已經(jīng)完成預(yù)可研或可研，處于待建或者在建階段的項(xiàng)目。

（3）預(yù)售產(chǎn)品流融資

預(yù)售產(chǎn)品流（stream）融資，是指投資者向處于建設(shè)期的礦業(yè)公司支付一筆費(fèi)用，同時(shí)約定在礦山投產(chǎn)之后，以事先約定的價(jià)格購(gòu)買其副產(chǎn)品或者部分主產(chǎn)品，其實(shí)質(zhì)是一種礦產(chǎn)品預(yù)售合同。

預(yù)售產(chǎn)品流融資方式適用于工作程度高、未來(lái)投產(chǎn)的預(yù)期基本確定、低成本且有較高價(jià)值的副產(chǎn)品的項(xiàng)目。

（4）預(yù)售權(quán)益金融資

預(yù)售權(quán)益金（Royalty）融資，是指項(xiàng)目權(quán)益金的認(rèn)購(gòu)方，向礦業(yè)公司支付一筆費(fèi)用，以換取某一礦山投產(chǎn)后的權(quán)益金。此處所講的權(quán)益金種類繁多，只要買賣雙方同意，雙方可以選擇任何一種權(quán)益金。常見的權(quán)益金種類有：凈冶煉廠收益權(quán)益金（Net Smelter Return Royalty,NSR）、凈利潤(rùn)權(quán)益金（Net Profit Interest Royalty，NPI）、毛收益權(quán)益金（Gross Proceeds Royalty）、選礦權(quán)益金（Milling Royalty）等。

不同于預(yù)售產(chǎn)品流融資，預(yù)售權(quán)益金融資適用范圍更廣泛，從早期的勘探項(xiàng)目到建設(shè)期的項(xiàng)目，無(wú)論產(chǎn)品種類，只要投資方看好項(xiàng)目前景，都可以采取預(yù)售權(quán)益金融資模式。

（5）申請(qǐng)專項(xiàng)基金、補(bǔ)貼等政策性資金融資

除了上述各種商業(yè)性質(zhì)的融資方式之外，礦業(yè)公司還可以通過(guò)申請(qǐng)政府出資設(shè)立的風(fēng)險(xiǎn)勘查基金、綜合利用獎(jiǎng)勵(lì)基金，以及各類專項(xiàng)補(bǔ)貼等方式獲得公司運(yùn)營(yíng)、項(xiàng)目開發(fā)的部分資金。

該類融資的最大特點(diǎn)在于通常附有一定的申請(qǐng)條件，不需要償還本金。但對(duì)于某些政府出資的基金，也有投資回報(bào)的要求，且在礦權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，需要獲得政府的核準(zhǔn)，所以，在申請(qǐng)政府出資的基金時(shí)，需要做好利弊權(quán)衡。

以上是對(duì)目前常見的一些礦業(yè)融資方式的簡(jiǎn)介，隨著行業(yè)的發(fā)展，礦業(yè)融資的方式也必將呈現(xiàn)出更多新的產(chǎn)品或模式。

2 礦業(yè)融資的流程

融資與投資其實(shí)是一枚硬幣的兩面，對(duì)于同一個(gè)資金融通的行為，作為提供資金的一方來(lái)說(shuō)就是投資，而對(duì)于資金的使用方來(lái)講便是融資。不同的融資方式，具體的流程會(huì)存在一定的差異，但總體上分為融資決策階段、融資協(xié)議實(shí)施階段、資金返還或退出階段三個(gè)階段。

以礦業(yè)項(xiàng)目的債權(quán)融資為例，簡(jiǎn)述礦業(yè)融資的流程，通常包括：融資方案的設(shè)計(jì)、融資方的尋找和選擇、簽署融資協(xié)議、協(xié)議履行、期滿還本付息五個(gè)階段。

融資方案的設(shè)計(jì)首先要確定融資額度、融資周期，可接受的資金成本，然后在此基礎(chǔ)上選擇適用的融資方式和潛在的融資方。

融資方案確定下來(lái)之后，需要通過(guò)項(xiàng)目路演、定向推薦等方式去尋找意向投資方，并分別與不同的意向投資方進(jìn)行融資條件的談判，從中選擇最匹配的投資方。在選擇投資方時(shí)，不僅僅要考慮資金實(shí)力、資金成本等硬條件，還需要考慮投資方自身的市場(chǎng)信譽(yù)、是否能給項(xiàng)目帶來(lái)出資金以外的其他資源和便利等軟條件。

在選定投資方之后，進(jìn)入實(shí)際性的談判、協(xié)商具體的融資協(xié)議條款，簽署融資協(xié)議階段。融資協(xié)議是確定融資條件、各方權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任及未來(lái)爭(zhēng)議解決方式的法律文本，因此需要格外重視。建議聘請(qǐng)專業(yè)的律師全程跟進(jìn)談判過(guò)程，并對(duì)融資協(xié)議進(jìn)行嚴(yán)密把關(guān)，爭(zhēng)取最有利于的融資條件，努力控制和降低法律風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。

融資協(xié)議簽署生效后，進(jìn)入?yún)f(xié)議履行階段，投資方須按照協(xié)議約定給予融資方一定數(shù)量的資金，融資方則須按照協(xié)議約定的方式和用途，合理使用資金，并盡力確保資金使用的效率，避免出現(xiàn)項(xiàng)目失敗無(wú)法還本付息的情況出現(xiàn)。

正常情況下，借款期滿，融資方須按照融資協(xié)議的約定，向投資方償還本金并支付到期利息。如不能按期還本付息，則雙方不可避免地陷入債權(quán)債務(wù)糾紛。

3 礦業(yè)融資的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

站在融資方的角度，談礦業(yè)融資的法律風(fēng)險(xiǎn)，相對(duì)簡(jiǎn)單，主要涉及合同違約風(fēng)險(xiǎn)和一些特定的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

01 違約法律風(fēng)險(xiǎn)

礦業(yè)項(xiàng)目的運(yùn)營(yíng)具有很多人為不可控制的風(fēng)險(xiǎn)，常常導(dǎo)致礦業(yè)項(xiàng)目的進(jìn)展和收益不及預(yù)期，從而引發(fā)不能按期還本付息或者達(dá)到“對(duì)賭”的業(yè)績(jī)而違反融資協(xié)議的情況發(fā)生。

為盡量減少和避免違約風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)，融資方應(yīng)當(dāng)事先做好項(xiàng)目的可行性研究，對(duì)項(xiàng)目未來(lái)的經(jīng)營(yíng)走向，有一個(gè)相對(duì)準(zhǔn)確客觀的判斷，適量融資，量力而行。在預(yù)期發(fā)生違約風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，要提前做一些準(zhǔn)備工作，比如：調(diào)整生產(chǎn)建設(shè)或生產(chǎn)計(jì)劃、減少不必要的支出，尋找其他替代性的資金支持等。

此外，對(duì)于融資協(xié)議的內(nèi)容的把控也是做好違約法律風(fēng)險(xiǎn)的控制的重要一環(huán)，有很多的隱患就“埋伏”在融資協(xié)議條款中。所以，需要對(duì)融資協(xié)議的條款進(jìn)行認(rèn)真的研讀，爭(zhēng)取剔除其中對(duì)己方不利的規(guī)定。

02 刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

除了違約法律風(fēng)險(xiǎn)之外，礦業(yè)融資過(guò)程中往往還會(huì)涉及多種容易被忽視的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，無(wú)意中觸犯了刑法被追究刑事責(zé)任。在中國(guó)的司法實(shí)踐中，常見的礦業(yè)融資相關(guān)罪名包括：（1）騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪；（2）非法吸收公眾存款罪。

多數(shù)情況下，礦業(yè)公司觸犯刑法均不存在主觀故意，而是缺乏對(duì)金融犯罪的基本認(rèn)知。比如：為了獲得銀行貸款，提供虛假證明材料；獲得貸款后，隨意變更貸款用途；為籌措資金，向大量不特定的對(duì)象籌集資金等等。

為避免礦業(yè)融資過(guò)程中的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，還需要融資方加強(qiáng)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和刑事合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)控制，在做任何刑事的融資時(shí)，聘請(qǐng)專業(yè)的法律顧問(wèn)協(xié)助開展工作。

（完）

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