文章來源于公眾號：雨仁礦業(yè)律師，原文鏈接：雨仁研究 | 涉礦犯罪之侵犯商業(yè)秘密罪
 

一、罪名釋義

侵犯商業(yè)秘密罪，是指以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，披露、使用或者允許他人使用以上述手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密，違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其非法獲取的商業(yè)秘密，以及明知上述行為而獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

本罪的犯罪客體是商業(yè)秘密權(quán)利人對其商業(yè)秘密所擁有的合法利益。所謂商業(yè)秘密權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。本罪的犯罪對象必須是商業(yè)秘密，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第九條的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

本罪在客觀方面要求行為人必須具有違反國家的有關(guān)法規(guī)，侵犯商業(yè)秘密權(quán)利人的商業(yè)秘密之行為。這主要體現(xiàn)為以下四種行為方式：1. 以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。2. 披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。3. 違反保密義務(wù)或者違反了權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。主要是指行為人所掌握的商業(yè)秘密雖然是先前合法獲取的，但是違反了保密義務(wù)或者違反了權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，向第三人披露、使用或者允許第三人使用其所獲取的商業(yè)秘密。4. 明知上述三種行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密。

本罪在主觀方面只能是出于故意，過失不能構(gòu)成本罪。行為人必須明知自己侵害的行為對象是他人的商業(yè)秘密。不知道是商業(yè)秘密而實施本罪構(gòu)成要件行為的，雖然具有違法性，但因為缺乏主觀要件而不成立犯罪。成立本罪不要求行為人出于特定目的與動機(jī)。

本罪的犯罪主體是一般主體，自然人和單位均可構(gòu)成。

二、定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《刑法》第二百一十九條與第二百二十條的規(guī)定，犯本罪的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于修改侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的決定（高檢發(fā)〔2020〕15號）》，侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在三十萬元以上的；

（二）因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬元以上的；

（三）直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的；

（四）其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。

前款規(guī)定的造成損失數(shù)額或者違法所得數(shù)額，可以按照下列方式認(rèn)定：

（一）以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，尚未披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的合理許可使用費(fèi)確定；

（二）以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密后，披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定，但該損失數(shù)額低于商業(yè)秘密合理許可使用費(fèi)的，根據(jù)合理許可使用費(fèi)確定；

（三）違反約定、權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定；

（四）明知商業(yè)秘密是不正當(dāng)手段獲取或者是違反約定、權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求披露、使用、允許使用，仍獲取、使用或者披露的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定；

（五）因侵犯商業(yè)秘密行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉或者滅失的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益綜合確定；

（六）因披露或者允許他人使用商業(yè)秘密而獲得的財物或者其他財產(chǎn)性利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得。

前款第二項、第三項、第四項規(guī)定的權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失，可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定；銷售量減少的總數(shù)無法確定的，可以根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定；權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)和每件產(chǎn)品的合理利潤均無法確定的，可以根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤確定。商業(yè)秘密系用于服務(wù)等其他經(jīng)營活動的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)而減少的合理利潤確定。

商業(yè)秘密的權(quán)利人為減輕對商業(yè)運(yùn)營、商業(yè)計劃的損失或者重新恢復(fù)計算機(jī)信息系統(tǒng)安全、其他系統(tǒng)安全而支出的補(bǔ)救費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)計入給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成的損失。

本罪規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”包括給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成的損失數(shù)額巨大；或者侵權(quán)人違法所得數(shù)額巨大等情形。根據(jù)2020年9月《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）(法釋〔2020〕10號)》第四條，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”：

（一）給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬元以上的；

（二）直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的；

（三）造成商業(yè)秘密的權(quán)利人其他重大損失的。

此外，還規(guī)定，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在二百五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“造成特別嚴(yán)重后果”。

三、典型案例

無錫M工程機(jī)械有限公司、屠某侵犯商業(yè)秘密、假冒注冊商標(biāo)案

被告人屠某系江蘇省某探礦機(jī)械總廠有限公司（以下簡稱“探礦總廠”）股東、董事、總工程師、無錫X工程技術(shù)有限公司（以下簡稱“X公司”）總經(jīng)理、無錫M工程機(jī)械有限公司（以下簡稱“M公司”）實際負(fù)責(zé)人。探礦總廠于2004年自主研發(fā)HZQ-80型回轉(zhuǎn)器動力頭，并使用在MD-80A型錨固鉆機(jī)上，后經(jīng)多次完善，于2007年7月形成HZQ-80F型回轉(zhuǎn)動力頭。該公司對上述信息采取員工手冊保密條例，內(nèi)部使用局域網(wǎng)等保密措施。

2009年6月至2013年8月，被告人屠某未經(jīng)探礦總廠許可，擅自將該技術(shù)信息交由其控制的M公司用于生產(chǎn)銷售MD系列鉆機(jī)，銷售利潤共計20212644.69元，營業(yè)利潤共計8496109.94元。

經(jīng)上海市知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心鑒定，探礦總廠錨固鉆機(jī)回轉(zhuǎn)器部件中回轉(zhuǎn)器結(jié)構(gòu)、回轉(zhuǎn)器齒輪組件的傳動比和中心距及回轉(zhuǎn)器中主軸緊固鑲嵌的花鍵套與芯管外花鍵的公差配合尺寸等相關(guān)技術(shù)信息，針對公開出版物而言，構(gòu)成不為公眾所知悉的技術(shù)信息；M公司獲取的圖紙包含的技術(shù)信息與探礦總廠錨固鉆機(jī)回轉(zhuǎn)器部件中的回轉(zhuǎn)器結(jié)構(gòu)等相關(guān)技術(shù)信息相同。

2011年3月至2013年4月，作為X公司總經(jīng)理，被告人屠某利用職務(wù)上的便利，采用虛報等手法，，將本不應(yīng)在X公司賬上報支的費(fèi)用予以報支，并占為己有，共計162279.54元。。

2012年7月，被告人屠某在其實際經(jīng)營M公司期間，未經(jīng)“X”注冊商標(biāo)權(quán)利人探礦總廠許可，在M公司生產(chǎn)的鉆機(jī)上使用該商標(biāo)，并銷售給上海某地基工程股份有限公司MDL-135D鉆機(jī)1臺、MDl-130DX鉆機(jī)1臺、MDL-120D型鉆機(jī)2臺，貨值金額共計800000元。

就侵犯商業(yè)秘密罪，控辯方爭議焦點在于：涉案技術(shù)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密。

本案中，受無錫市公安局直屬分局委托，上海市知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心對涉案三項技術(shù)信息進(jìn)行了鑒定，分別為：1、回轉(zhuǎn)器結(jié)構(gòu)；2、回轉(zhuǎn)器齒輪組件的傳動比和中心距；3、回轉(zhuǎn)器中主軸緊固鑲嵌的花鍵套與芯管外花鍵的公差配合尺寸。作為具有鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定人員，通過文獻(xiàn)檢索比對，及補(bǔ)充情況說明，對涉案三項技術(shù)做出了不為公眾所知悉的鑒定意見。法院認(rèn)為，上海市知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心的鑒定方法本身未全面考慮《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條對于“不為公眾所知悉”所規(guī)定的情況；其于2月17日出具的說明，僅補(bǔ)充說明了涉案三項技術(shù)信息“不是無需付出一定的代價而容易獲得的”；被告單位和被告人提供的相關(guān)反向證據(jù)已經(jīng)涉及三個秘密點，其中照片、說明書針對密點1，本科畢業(yè)設(shè)計針對密點2，均相近或相似，至于密點3的數(shù)據(jù)則可以在機(jī)械設(shè)計手冊第四版第1冊、第2冊中查詢得到。在法院明確要求的情況下，鑒定機(jī)構(gòu)未對上述情況是否影響相關(guān)密點的非公知性進(jìn)行說明。法院無法根據(jù)該鑒定意見得出唯一的、排他性的結(jié)論，該鑒定意見應(yīng)當(dāng)不予采信。

綜上，涉案技術(shù)信息能否構(gòu)成商業(yè)秘密存疑，則構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的基礎(chǔ)存在疑問，公訴機(jī)關(guān)指控被告單位M公司及被告人屠某構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的證據(jù)尚達(dá)不到確實、充分的證明標(biāo)準(zhǔn)，故對于該罪名，法院不予認(rèn)定。判決如下：

一、被告單位M公司犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處罰金人民幣五十萬元。

二、被告人屠某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九個月；犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣四十萬元。決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣四十萬元。

四、刑事風(fēng)險防范建議

隨著經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，商業(yè)秘密的地位在逐漸上升，要在競爭中取得優(yōu)勢，不但要建立自己的商業(yè)秘密，更要對其加以良好的保護(hù)。而如何保護(hù)本企業(yè)商業(yè)秘密的安全，同時規(guī)避侵犯其他企業(yè)商業(yè)秘密的風(fēng)險成為許多企業(yè)關(guān)注的問題。一些企業(yè)為了獲取利潤，利用不法手段獲取他人的商業(yè)秘密，例如暗示跳槽人員要求其攜帶原企業(yè)的商業(yè)秘密，更有甚者利用商業(yè)間諜竊取他人的商業(yè)秘密。面對競爭激烈的商業(yè)環(huán)境，企業(yè)一方面要防止其他個人或單位竊取自身的商業(yè)秘密，另一方面也要杜絕不擇手段地竊取他人商業(yè)秘密以牟取不正當(dāng)利益。

近年來隨著各類科學(xué)技術(shù)在礦業(yè)領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用，許多礦業(yè)企業(yè)掌握著自主研發(fā)的核心技術(shù)或者具備獨特市場優(yōu)勢的產(chǎn)品。即使是不以技術(shù)見長的傳統(tǒng)礦業(yè)企業(yè)，經(jīng)營過程中積累的客戶資料也可能構(gòu)成本企業(yè)的商業(yè)秘密。因此，礦業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在日常的運(yùn)轉(zhuǎn)經(jīng)營中做好商業(yè)秘密的收集整理工作，對于企業(yè)的哪些信息資料構(gòu)成商業(yè)秘密要有清晰的研判。同時，如果需要進(jìn)行產(chǎn)品的研發(fā)，應(yīng)當(dāng)將研發(fā)過程中的各類數(shù)據(jù)、信息、階段性成果等完整記錄和保存，這不僅是對于自身商業(yè)秘密的保護(hù)，一旦被其他主體主張相關(guān)行為或成果侵犯其商業(yè)秘密，也是保護(hù)自身合法權(quán)益不受侵犯的重要證據(jù)。